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发信人: coolfire (俺是农村人，不要欺负俺), 信区: CL
标 题: Re: 向外资并购的新规致意 (转载)
发信站: 荔园晨风BBS站 (Mon Aug 21 11:40:59 2006), 站内
我再说几句吧，毕竟之前我是做外资并购及境外上市（包括红筹上市）的业务的。
论法律法规的好坏，不应忽略与以前相关法律作比较的问题。这次的规定，是对03年《关于
外国投资者并购境内企业暂行规定》（“《暂行规定》”）及2005年10月21日《国家外汇管
理局关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》（“《
通知》”）的细化。在此之前，外商并购国内的重点行业可谓畅通无阻，仅就我个人而言，
我就处理过的外商并购案涉及国内石油、煤矿、城市天然气基础设施，情况可谓触目惊心。
从律师的角度出发，我必须维护客户（境外企业）的利益；从一个中国普通公民的角度出发
，我觉得痛心，大部分此类的收购案，都不可避免地导致国家资产或多或少的流失。因此，
此次规定关于重大并购的相关限制，可以说是在立法上迈出了从“无”到“有”的第一步，
其意义重大，应该值得充分肯定。而由于规定不够详细而可能导致出现寻租，这是另外一个
问题。寻租是一个大问题，将其归责于某部法律，显然并不公平。中海油在美国的石油并购
案，最终被美国以国家权力予以否决，说明什么？说明无论什么国家，无论其法律制度如何
完善，国家利益永远是放在第一位。合法而不符合国家利益的东西，一律否决。基于这个理
由，规定对并购的限制，设置了一个大口袋，而不详列，个人愚见，在目前阶段来说，是合
适的。
而在《通知》出台之前，红筹上市一直非常红火，那时候外管局根本无法监管，所以05年
10月《通知》的出台，无异于在业界扔下一枚重磅炸弹，红筹之路突然变得扑溯迷离，为此
我还受老板所命对《通知》仔细研究，草拟出相关的流程图（当时搞得我头昏脑胀的，大家
已经预言这个《通知》不会命久）。根据《通知》，设立特殊目的公司要经外管局的审批，
但对审批的程序，各地的外管局各有各的把握。比如，根据我向深圳外管局的咨询，其答复
即为“目前相关规定仍缺乏可操作性，不接受设立特殊目的公司的申请”。此次的规定，虽
然相对《通知》而言，增加了审批的难度，但最重要的是，使红筹上市终于有法可依，而且
对相关的操作程序都作了详细说明，这个不能不说是一种进步。
【 在 lotuslotus (lotuslotuss) 的大作中提到: 】
: 同是南方都市报更早的评论，形成不同意见。
: 外资并购的中国式管制
: 2006年08月15日 11:11 南方都市报
: 马光远
: 当凯雷收购徐工前途未卜，外资并购危害国家经济安全的争议甚嚣尘上的时候，商务
部等国家六部委联合发布了《关于外国投资者并购境内企业的规定》。该《规定》细化了
2003年出台的相关规定，条文从原来的26条增加到61条，增强了操作性，特别是突出了对外
资并购国内企业
: 从当前全球资本市场的发展脉络和逻辑来看，并购已经成为全球资本流动和配置的主
旋律，外资对中国的投资方式已经告别了青春期的躁动和盲目，从直接的投资建厂为主过渡
到以收购中国企业股权为主的间接投资阶段，在外资并购的大潮中，基础设施、石油、金融
、机械制造等
: 根据《规定》:“外来投资并购境内企业并取得实际控制权，涉及重点行业、存在影
响或可能影响国家经济安全因素或者导致拥有驰名商标或中华老字号的境内企业实际控制权
转移的，当事人应就此向商务部进行申报。”这条规定，除了“商务部”三个字属于不会产
生歧义，其他?
: 立法的随意和非衔接性还体现在对境内企业设立离岸公司，实现在境外间接上市的监
管上。近些年，大量国内资本通过离岸公司外逃，对国家金融秩序和经济安全确实造成了很
大的危害，这和监管存在“真空”不无关系，将资本外逃纳入正常的监管是必要的。《规定
》通过设立严
: 按照管理学大师迈克尔·波特在其风靡全球的巨著《国家竞争优势》中提出的“钻石
”理论，法律环境会直接影响经济生态，从而影响一个国家的经济安全，决定一个国家竞争
力的关键是政府的公共政策和完善的法律系统。布坎南指出:“我们的时代面临的不是经济
方面的挑战，?
: (作者系北京律师)
: ...................
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遇神杀神，遇佛弑佛！没有什么能阻挡我前进的脚步！
※ 修改:·coolfire 于 Aug 21 11:42:00 修改本文·[FROM: 218.18.4.94]
※ 来源:·荔园晨风BBS站 bbs.szu.edu.cn·[FROM: 218.18.4.94]
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